<p class="ql-block"> 哪一種職業(yè)與婚姻律師相像？中醫(yī)，開方搭脈的那種。</p><p class="ql-block"> 作為省、市律協(xié)兩級(jí)婚家專業(yè)委員會(huì)委員，每年會(huì)有很多人慕名而來，咨詢我婚姻方面的法律問題和實(shí)務(wù)處理方案。</p><p class="ql-block"> 在我看來，其實(shí)他們大多是來要方子的。而且希望我既要開藥方，又希望藥到病除。</p><p class="ql-block"> 既然你來討要方子，那我“中醫(yī)先生”就得搭脈。</p><p class="ql-block"> 可是，婚姻家事案件大都涉及個(gè)人隱私，所以，其中有相當(dāng)一部分人只肯簡單地說一下病情。竊希望我不要問得太細(xì)。尤其是對他們不利的東西，最好能混過去。大家心照不宣，點(diǎn)到為止。有時(shí)，不得已講了，卻也含糊其詞。特別在某些不利于自己的方面，故意跳過不講。</p><p class="ql-block"> 凡我愿意認(rèn)真對待的事，我都會(huì)說“得來面談”。即必須讓當(dāng)事人自己講案情。</p><p class="ql-block"> 面談好比是中醫(yī)先生“搭脈”。一要讓當(dāng)事人講真，二要講透。</p><p class="ql-block"> 如果當(dāng)事人沒講透就匆匆立案應(yīng)訴，很有可能吃大虧。</p><p class="ql-block"> 有經(jīng)驗(yàn)的法官見識(shí)過形形色色人等，是何等火眼金睛。庭審時(shí)不僅原告一方要講，被告一方也要講的。所以，多半是隱瞞不過的。</p><p class="ql-block"> 當(dāng)事人如果向自己的律師隱瞞，有些問題故意跳過不講，是不利于律師作出預(yù)判的。如果最終在庭審時(shí)暴露，再去補(bǔ)救就困難了。所謂一鼓作氣，再而衰，三而竭。打官司如果修修補(bǔ)補(bǔ)，會(huì)嚴(yán)重影響整體效果。承擔(dān)后果的只能是當(dāng)事人自己。</p><p class="ql-block"> 為了讓當(dāng)事人講真講透，凡牽涉到情感問題的，我都建議最好是本人自行前往。因?yàn)槿绻信匀嗽趫?，可能?huì)有所顧慮?；虮苤鼐洼p，或有所隱瞞。即使父母在場，當(dāng)事人也可能陳述失真。我就遇到過不少當(dāng)事人，自己其實(shí)離婚的意愿不強(qiáng)，但因?yàn)楦改冈趫?，就?huì)順著父母的意思說。這也不奇怪。就象“有一種冷，叫做媽媽覺得你冷”；有一種婚，叫做父母讓你結(jié)（離）的婚。</p><p class="ql-block"> 望聞問切，是中醫(yī)的診療程序，律師也一樣。通過望，看當(dāng)事人神色，是憤怒還是憂傷，是堅(jiān)決還是動(dòng)搖；問，是本人的事還是代別人來問，是無中生有，還是確有其事。研判家庭矛盾究竟是小夫妻倆的問題還是因?yàn)殡p方父母的問題等等。</p><p class="ql-block"> 我就曾經(jīng)遇到過法學(xué)院的學(xué)生假借電話咨詢之名，索要考研案例題的答案。也有外地的律師同行，陪著當(dāng)事人以咨詢?yōu)槊麃泶蛱胶贾蒉k理離婚案件的實(shí)務(wù)，來偷師學(xué)藝。更有社會(huì)上形形色色的各種婚姻咨詢公司、法律服務(wù)公司，假裝咨詢，來抄作業(yè)，白P律師的建議和解決方案。</p><p class="ql-block"> 我很少接受電話咨詢，尤其陌生人的電話咨詢一律拒絕。咨詢者一定要本人前往辦公場所，當(dāng)面咨詢，并且依規(guī)收取咨詢費(fèi)。</p><p class="ql-block"> 如果一個(gè)人遇到問題，連自己親自前往、面見律師都不愿意，那肯定是不尊重別人的勞動(dòng)，只想白P。這樣的客戶不要也罷。</p><p class="ql-block"> 如果沒有靠譜的人推薦，見面第一步我還要查驗(yàn)身份證。這是出于執(zhí)業(yè)安全的考慮，也是對當(dāng)事人負(fù)責(zé)。</p><p class="ql-block"><br></p><p class="ql-block"> 時(shí)間如此寶貴，不能浪費(fèi)在無關(guān)的人身上。</p><p class="ql-block"> 在美篇上時(shí)不時(shí)會(huì)遇到一些陌生人私信與我，東問西問。我一概不回。一方面我沒空，不愿被人白P法律知識(shí); 另外還因?yàn)槲矣浀糜幸痪淅显捊小盁o事獻(xiàn)殷勤，非奸即盜”。老話總是有一定道理，還是要聽的嘛。</p><p class="ql-block"> 寫文章是本人業(yè)余愛好，權(quán)當(dāng)記錄生活，別人愛看不看。寧愿閑著，或看書或休息，也懶得和陌生人瞎BB。</p> <p class="ql-block"> 離婚案中搶孩子是常見糾紛。處理這類矛盾，充分了解當(dāng)事人的家庭成員、戀愛基礎(chǔ)、日常生活是非常必要的。</p><p class="ql-block"> 有一次，我接到一起案子。夫妻感情破裂，對方也同意離婚，但雙方在孩子的撫養(yǎng)權(quán)上談不攏，只能走訴訟程序。</p><p class="ql-block"> 在中國，離婚案件中關(guān)于子女撫養(yǎng)權(quán)的判決的核心原則是有利于未成年子女。國際上也叫“兒童利益最大化”。法律依據(jù)是 《民法典》和相關(guān)司法解釋。</p><p class="ql-block"> 《民法典》第1084條規(guī)定，離婚后，不滿2周歲的子女以母親直接撫養(yǎng)為原則；已滿8周歲的子女應(yīng)尊重其真實(shí)意愿。 </p><p class="ql-block"> 最高人民法院關(guān)于適用《民法典》婚姻家庭編的解釋（一） 第44條：對2周歲以下子女，母親有優(yōu)先撫養(yǎng)權(quán)，但父母協(xié)議由父親撫養(yǎng)且對子女無不利影響的，可準(zhǔn)許。 第45條規(guī)定：對2周歲以上子女，一方有下列情形可優(yōu)先考慮： （1）已做絕育或因其他原因喪失生育能力； （2）子女隨其生活時(shí)間較長，改變環(huán)境對子女不利； （3）無其他子女，而另一方有其他子女； （4）子女隨其生活對成長有利，而另一方有嚴(yán)重疾病或不良品行（如賭博、吸毒等）。 第48條規(guī)定：在有利于子女的前提下，父母可協(xié)議輪流撫養(yǎng)。</p><p class="ql-block"> 如果孩子是2周歲至8周歲的，要根據(jù)父母雙方的經(jīng)濟(jì)條件、撫養(yǎng)能力、子女生活現(xiàn)狀，比如長期跟隨一方生活，是爺爺奶奶還是外公外婆協(xié)助撫養(yǎng)情況等綜合判斷。</p><p class="ql-block"> 本案中的孩子還小，而男方又因交通肇事受到過刑事處罰，雙方就此拉扯得很厲害。男方對爭奪孩子撫養(yǎng)權(quán)完全沒有把握。因此找上門來。</p><p class="ql-block"> 我發(fā)現(xiàn)雙方結(jié)婚時(shí)間很短，也沒什么共同財(cái)產(chǎn)。也就是說，離婚時(shí)女方幾乎什么都主張不了，什么都拿不到。我估計(jì)在這種情形下，法官即使出于同情，也要讓女方得到點(diǎn)滿足。因此，如果女方堅(jiān)持要孩子，大概率是我方敗訴的。</p><p class="ql-block"> 庭審時(shí)，我認(rèn)真聽取女方的發(fā)言，發(fā)現(xiàn)她太年輕了，即使生下孩子，自己其實(shí)還沒有準(zhǔn)備好做一個(gè)合格的媽媽。而且，女方是外地戶籍，工作也不穩(wěn)定，娘家對她的支持也很少。對離婚后該怎么一個(gè)人面對生活她其實(shí)非常茫然。但她堅(jiān)持說自己如何如何地愛孩子。于是我就有了想法。</p><p class="ql-block"> 開庭前，我已與當(dāng)事人作了充分的溝通，比如孩子什么時(shí)候蛀了一顆牙，最近學(xué)了什么兒歌等。因此，我在法庭上充分運(yùn)用詢問技巧，將女方問得張口結(jié)舌。</p><p class="ql-block"> 法官一聽就明白了：這個(gè)做母親的對自己孩子的情況根本不了解，男方說孩子基本上都是男方父母帶的肯定是事實(shí)。</p><p class="ql-block"> 我告訴法庭，應(yīng)該考慮兒童利益最大化。即使男方本人有刑事案底，但交通肇事罪是過失犯罪，并不是人品不好或故意犯罪。而且男方父母在杭州有房有車，爺爺奶奶也一直在幫著帶孩子。相比女方，男方更能提供給孩子安全、穩(wěn)定的生活。</p><p class="ql-block"> 經(jīng)過法官的耐心調(diào)解，我方取得了孩子的撫養(yǎng)權(quán)。男方一家人都很滿意。</p> <p class="ql-block"> 司法實(shí)踐中，對于已滿8周歲的孩子：法官還要尊重子女的真實(shí)意愿。8歲以上子女的意見一般需書面記錄，或由法官親自詢問。法院會(huì)綜合評估其表達(dá)是否自愿、理性。</p><p class="ql-block"> 事實(shí)上，為了爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)，有許多人會(huì)有意無意地采用脅迫或誘導(dǎo)孩子的方式，來爭取孩子歸已方。其實(shí)，這讓孩子會(huì)倍感精神壓力。所以，法官在審理中，要通過庭審、詢問，來排除上述情形。</p><p class="ql-block"> 通常法院判決子女撫養(yǎng)權(quán)時(shí)，考量因素是子女利益為核心的。包括子女的年齡、健康狀況、心理依賴，如長期由哪一方照顧。 父母的經(jīng)濟(jì)能力；此項(xiàng)雖非絕對因素，但也需保障基本生活，此外還有居住條件、教育環(huán)境、 父母品行等。如一方有家暴、吸毒等不良行為會(huì)增加負(fù)面分。所以在證據(jù)準(zhǔn)備時(shí)要考慮住房產(chǎn)權(quán)證、收入證明，陪伴記錄，對方不良行為等證據(jù)。</p><p class="ql-block"> 穩(wěn)定性原則仍然是法官判決的一項(xiàng)重要的考量因素。因?yàn)榫S持子女現(xiàn)有的生活、教育環(huán)境等。因此，如長期與祖父母共同生活也不可避免地成為考量因素之一。</p><p class="ql-block"> 實(shí)際生活中，有一些強(qiáng)勢的家庭會(huì)采取極端手段，如通過突然襲擊的方式強(qiáng)行把孩子帶走，藏匿到外地老家或其他親友家，用造成既成事實(shí)來搶奪孩子撫養(yǎng)權(quán)。以往這種強(qiáng)行手段，確實(shí)頗有成效。因?yàn)椋词狗ü傧氚押⒆优袣w另一方，但考慮到執(zhí)行法官要從一方手上強(qiáng)行帶走孩子不僅很困難，而且難以確保不對孩子造成肢體或心理的創(chuàng)傷，因而不得不放任了這一現(xiàn)象。</p> 多年以前，我在省婦聯(lián)值班時(shí)接待過一位精神幾近崩潰的女性，聲嘶力竭地哭訴自己的遭遇。這位女性的前夫是杭州本地的農(nóng)民，她婚后做了一段時(shí)間的全職媽媽。因夫妻感情不合鬧離婚。因本人系外地戶口，杭州無房產(chǎn)，又無穩(wěn)定收入，一審法院將孩子判歸男方撫養(yǎng)。<br> 其實(shí)，就判決結(jié)果看，孩子歸男方并無不妥。然而，男方做得太過份了。就在雙方鬧離婚期間，男方是仗著本地親友眾多，硬生生地把五歲多的孩子從她手上搶走。這是非常惡劣的情形。可是當(dāng)時(shí)并無相關(guān)法律去規(guī)范、懲罰這樣的行為。<br> 雙方協(xié)議不成，女方只能通過起訴離婚來爭取撫養(yǎng)權(quán)。<br> 可是男方利用法律程序，采用堅(jiān)決不同意離婚等手段，硬生生拖了二年。期間，孩子一直控制在男方手上，且不讓她探視。及至她上訪到我這里時(shí)，孩子已經(jīng)八歲了。估計(jì)這位女性即使找到了她的孩子，那孩子也已經(jīng)在杭州上學(xué)，且已被爺爺奶奶洗腦教育了多年，估計(jì)再也不可能回歸到她身邊了。<br> 為懲治這類在分居或離婚期間，搶奪、藏匿未成年子女，侵害子女享受父母關(guān)愛的權(quán)利，嚴(yán)重影響未成年子女成長，剝奪法定監(jiān)護(hù)人探視權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)，侵害另一方合法權(quán)益的現(xiàn)象，2024年，最高院在《民法典婚姻家庭編解釋二》第12條，創(chuàng)設(shè)了人身安全保護(hù)令與人格權(quán)侵害令雙重救濟(jì)途徑。再有如上述女當(dāng)事人的遭遇時(shí)，女方可向法院提起“人格權(quán)侵害禁令”，且考慮男方有搶奪兒童的行為，法院在判決撫養(yǎng)時(shí)反而要作出對男方不利的判決。 有一種方式我比較推崇，即調(diào)解時(shí)一方用免除另一方撫養(yǎng)費(fèi)來換取撫養(yǎng)權(quán)。實(shí)踐證明，這一方式不僅合法且有效、平和。在前面那個(gè)案子中，一般情況下如果一方撫養(yǎng)孩子，另一方要承擔(dān)的撫養(yǎng)費(fèi)，每月一二千元屬于正常水平。由于事先征得了男方父母同意，庭審調(diào)解時(shí)我們主動(dòng)提出只要女方同意孩子歸我方，她每月只需承擔(dān)500元。這為我們爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)起到了決定性的作用。<br><br> 關(guān)于撫養(yǎng)費(fèi)，《民法典》第1085條規(guī)定， 離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方應(yīng)負(fù)擔(dān)部分或全部撫養(yǎng)費(fèi)，費(fèi)用和期限由雙方協(xié)議或法院判決。撫養(yǎng)費(fèi)金額一般為支付方年收入的20%-30%，多個(gè)子女可適當(dāng)提高，但一般不超過其個(gè)人收入的50%。<br> 其實(shí)，子女的撫養(yǎng)費(fèi)，即使讓法院判也是不多的。比如杭州，前幾年甚至有每月800到1000的。最近幾年，3、5000也比較常見了。依我看，雖然免除撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額雖然不高，但是如果要給子女更好的培養(yǎng)和教育，實(shí)際撫養(yǎng)孩子一方的經(jīng)濟(jì)開支和精力遠(yuǎn)比撫養(yǎng)費(fèi)要昂貴得多。因此，如果能在法庭調(diào)解時(shí)講透道理，經(jīng)濟(jì)條件較差，缺少撫育幫手的一方，考慮到自己還需要工作上班、難以投入更多精力，雖然心有不舍，往往也會(huì)當(dāng)庭同意放棄撫養(yǎng)權(quán)。 雙胞胎或多子女判決撫養(yǎng)權(quán)的情形比較特殊。<br> 以前，基層法院比較簡單粗暴，往往是雙方各判一個(gè)。現(xiàn)在，越來越多地遵循“手足不分離”的原則，會(huì)考慮不拆分子女，而讓兄弟姐妹都由一方撫養(yǎng)。這樣似乎更人性化一點(diǎn)，但也要綜合個(gè)案情況。<br> 繼子女、養(yǎng)子女撫養(yǎng)權(quán)一般考量原則與親生子女同權(quán)。特殊性在于，繼子女與一方有血緣關(guān)系，親子女中也有的是通過人工生殖技術(shù)誕下的，需要綜合考慮親情與血親。<br> 需要注意的是，撫養(yǎng)權(quán)是可變更的。若直接撫養(yǎng)方出現(xiàn)嚴(yán)重不利于子女的情形（如虐待、經(jīng)濟(jì)惡化），另一方可起訴變更撫養(yǎng)權(quán)。 <br> <br> 委托不同的律師可能有不同的處理方式。<br> 商事思維的律師喜歡凡事講輸贏，講究不爭饅頭爭口氣。往往把爭取撫養(yǎng)權(quán)當(dāng)成打仗，非此即彼。但很容易造成雙方的后續(xù)糾紛，比如一方故意拖欠撫養(yǎng)費(fèi)，另一方故意不讓探視等。<br> 專業(yè)的家事律師更講究人情，會(huì)竭力維護(hù)好雙方關(guān)系。通常會(huì)建議雙方協(xié)商孩子的撫養(yǎng)問題。<br> 我的經(jīng)驗(yàn)是，由雙方理性協(xié)商達(dá)成的撫養(yǎng)形式多樣靈活，更容易后續(xù)自覺履行。<br> “世界上沒有一片相同的葉子”，大部分情況下，各家的矛盾只是看起來相似，實(shí)際上大不相同。歪打正著也是有的，這就看運(yùn)氣了，無法一一敘述。